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論性別平等的憲法保護(hù)
（作者未知） 2010/8/5
（接上頁(yè)）的最為重要的途徑之一。凹任何一部法律，都應(yīng)當(dāng)明確權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，而且這種義務(wù)必須具有可訴性。不具有可訴性的法律，是沒有實(shí)際意義的。例如，《婦女權(quán)益保障法》就是一部不具可訴性的法律。在該法的“法律責(zé)任”一章中，規(guī)定了女性在就業(yè)、勞動(dòng)待遇等的權(quán)益受侵害時(shí)，“由所在單位或者上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正，或者給予行政處分�！笨墒�，違反規(guī)定侵害女性這些權(quán)益的，往往就是其所在單位，甚至是其上級(jí)主管機(jī)關(guān)。因此，自該法生效以來(lái)，沒有聽說(shuō)有人依據(jù)這部法律，在訴訟中成功地主張了自己的權(quán)利。名為“保障”，但達(dá)不到“保障”之實(shí)，這就難免淪為表面的法，而非真正的法。我國(guó)《憲法》也要求不得侵犯婦女的合法權(quán)益，但由于并沒有規(guī)定相應(yīng)的責(zé)任，沒有明確保護(hù)婦女權(quán)益的主體以及沒有規(guī)定具體可行的程序，從而導(dǎo)致實(shí)踐中即使婦女的權(quán)益受到不法侵犯，也無(wú)法得到司法的救濟(jì)。
我認(rèn)為，《憲法》中首先應(yīng)增加“禁止歧視”專項(xiàng)條款，此外，還可以結(jié)合中國(guó)的具體國(guó)情，直接在《憲法》中規(guī)定對(duì)婦女的特殊保護(hù)條款、救濟(jì)條款，由形式到實(shí)質(zhì)，《憲法》實(shí)施保障體制越完善，性別平等權(quán)越具有可訴性。
當(dāng)然，為了進(jìn)一步加強(qiáng)可訴性，我們還須完善《勞動(dòng)法》、《婦女權(quán)益保障法》等相關(guān)法律法規(guī)，對(duì)于違反“性別平等”原則的各種行為的內(nèi)涵與外延明確化，救濟(jì)途徑與方法規(guī)范化，或者直接學(xué)習(xí)其他國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)——英國(guó)1970年頒布了《同工同酬法》，1975年制定了《性別歧視禁止法》；美國(guó)在1972年通過(guò)男女平等的憲法修正案后，還制定了《雇傭機(jī)會(huì)均等法》——頒布《反性別歧視法》，以專項(xiàng)法律的形式保障婦女與男子平權(quán)。
(三)強(qiáng)化憲法性別平等權(quán)的權(quán)威性。在我國(guó)立法中，對(duì)于婦女的歧視，無(wú)論是顯性的性別歧視還是隱性的性別歧視依然存在。顯性的性別歧視比方說(shuō)，女性如遭到非家庭成員的人身傷害，《治安管理處罰條例》就會(huì)發(fā)揮作用；女性如遭受來(lái)自家庭內(nèi)部的暴力，對(duì)于施暴人，法律規(guī)定是不告不理的。法律對(duì)女性在社會(huì)上和在家庭中的人身權(quán)利保障采取了雙重標(biāo)準(zhǔn)，即將對(duì)女性人身權(quán)益的保護(hù)，分為“公共領(lǐng)域”和“私人領(lǐng)域”兩個(gè)不同領(lǐng)域。法律只保護(hù)女性在公共領(lǐng)域的人身權(quán)益，而不保護(hù)女性在私人領(lǐng)域的人身權(quán)益。這種二元分析方法將“彼”與“此”絕對(duì)對(duì)立，強(qiáng)調(diào)兩者的差異，忽視其存在的共性。于是，在這種意識(shí)形態(tài)的指導(dǎo)下，關(guān)于性別的公共領(lǐng)域與私人領(lǐng)域也就成了兩個(gè)相互隔膜的領(lǐng)域而演繹著絕對(duì)對(duì)立的倫理規(guī)則。如果這些差異被絕對(duì)化，那就非常危險(xiǎn)。
隱性的性別歧視，比方說(shuō)在男女退休年齡的規(guī)定上。從立法者的本意上來(lái)看，或許是為了照顧女性，但實(shí)際上不僅使女性經(jīng)濟(jì)利益受損∞，也影響高層女領(lǐng)導(dǎo)干部的選拔，嚴(yán)重侵犯了我國(guó)女性的經(jīng)濟(jì)平等權(quán)利和政治平等權(quán)利。這些顯然是與《憲法》中“中華人民共和國(guó)婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會(huì)的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的權(quán)利。”這是與基本的平等權(quán)原則相違背的。而與國(guó)家根本大法的原則相違背的法條、法規(guī)應(yīng)不應(yīng)該修改呢?所以，我們?cè)诹⒎ㄟ^(guò)程中，應(yīng)該認(rèn)真考慮該法在實(shí)施過(guò)程中是否有可能給男女兩性帶來(lái)不同的法律后果，杜絕在立法過(guò)程中因缺乏社會(huì)性別意識(shí)而導(dǎo)致男女形式上平等、實(shí)質(zhì)上不平等。“一方面要保護(hù)婦女在同等的情況下不受歧視；另一方面要根據(jù)婦女的特殊生理結(jié)構(gòu)而予以特殊的照顧�！薄薪箣D女按照自己的意愿獲取某種社會(huì)地位的法律，所有使女人處于比男人卑下的境遇中的法律，都與偉大的自然規(guī)律背道而馳�！�
當(dāng)然，階級(jí)解放不等于婦女解放，只是為婦女解放提供了外在條件與契機(jī)；社會(huì)解放不等于婦女解放，只是象征社會(huì)文明程度的進(jìn)展；經(jīng)濟(jì)解放也不等于婦女解放，只是生活水平的優(yōu)化；法律賦予的男女平等也不等于婦女解放，這不是婦女解放的終極目標(biāo)。婦女的最終解放是消除男女不平等的意識(shí)形態(tài)觀念，改變社會(huì)和各種制度，在此基礎(chǔ)上才有可能改寫男性和女性的生存角色。為此，從長(zhǎng)期目標(biāo)看，應(yīng)當(dāng)從爭(zhēng)取兩性的和諧發(fā)展出發(fā)，達(dá)到性別界限的模糊化，最終使性別作為一個(gè)社會(huì)分層因素變得越來(lái)越不重要，使所有的個(gè)人都能使他們的個(gè)性得到充分的發(fā)展和實(shí)現(xiàn)，不僅實(shí)現(xiàn)男女兩性的真正平等，而且實(shí)現(xiàn)所有個(gè)人在地位上的完全平等。同時(shí)最大限度地保留個(gè)性的差異，使得任何人不會(huì)因性別而感到壓抑。這也是構(gòu)建和諧社會(huì)的根本所在。
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