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試論憲法基本原則
（作者未知） 2010/8/5
（接上頁）
3．1權(quán)力制約原則——對權(quán)力本身的約束。漢密爾頓的經(jīng)典著作說過，防止把某些權(quán)力逐漸集中于同一部門的最可靠辦法，就是給予各部門的主管人抵制其他部門侵犯的必要法定手段和個人的主動。在這方面，如同其他各方面一樣，防御規(guī)定必須與攻擊的危險相稱。野心必須用野心來對抗。……如果人都是天使，就不需要任何政府了。如果是天使統(tǒng)治人，就不需要對政府有任何外來的或內(nèi)在的控制了。在此基礎(chǔ)上，他進一步提出了對政治權(quán)力作出內(nèi)在的控制——分權(quán)制衡——立法、行政和司法相互制衡的原則。
盡管權(quán)力制約原則起源于資產(chǎn)階級啟蒙思想家的理論，但是權(quán)力的制約卻是憲政民主的內(nèi)在要求，是放之四海而皆準(zhǔn)的道理。雖然我們國家實行的是人民民主專政、民主集中制原則，但并不意味著同分權(quán)制衡原則相對立，而且人固有的惡性、對權(quán)力的趨趕，也要求實行權(quán)力制約以保證權(quán)力運行。
權(quán)力制約原則是對權(quán)力的分配，是限制政府權(quán)力、保障公民權(quán)益不受侵害的一道屏障。
3．2比例原則——在政府力量與個體利益之間的權(quán)衡。莫紀(jì)宏在《現(xiàn)代憲法的邏輯基礎(chǔ)》一書中，提到：“民主、人權(quán)，其價值的核心內(nèi)容是對利益的確定性的把握，尋求的是一種需求滿足關(guān)系中的線性規(guī)律�，F(xiàn)代憲法的基本價值理念都是將道德判斷建立在實體的利益基礎(chǔ)之上的”。如此一來，如何確定利益的分配，如何保證社會資源分配系統(tǒng)可以維持至少在最低公正性原則的基礎(chǔ)上。這也就是比例原則。奧托•麥耶在《德國行政法》一書中提出了這一重要原則，即行政權(quán)追求公益應(yīng)有凌越私益的優(yōu)越性，但行政權(quán)力對人民的侵權(quán)必須符合目的性，并采行最小侵害之方法。比例原則包含三個方面的內(nèi)容：
3．2．1適當(dāng)性原則。行政機關(guān)在做出行政行為時，面對多種選擇，僅得擇取所欲達到之行政目的之方法。它要求行政行為的手段必須適合于實現(xiàn)行政目的，如果行政主體所采取的手段不是為了實現(xiàn)該目的，或根本不能實現(xiàn)行政目的，則屬于違反此項原則。
3．2．2必要性原則。要求行政機關(guān)做出行政行為時，面對多種可選擇方法，應(yīng)盡可能選擇最小侵害的方法。此原則要求執(zhí)行者必須使用對公民利益損害最小的行為來實現(xiàn)國家所追求的目標(biāo)。
3．2．3法益相稱性原則。法益相稱性原則又稱狹義上的比例原則，此原則要求在符合憲法的前提下，先考察手段(法律文件也可視為一種手段)的有效性，再選擇對公民利益最溫和的手段來實現(xiàn)同樣可以達到的目標(biāo)，最后還必須進行利益上的總體斟酌，考察此手段實現(xiàn)的目標(biāo)價值是否過分高于因?qū)崿F(xiàn)此目標(biāo)所使用的手段對公民的人身財產(chǎn)等基本權(quán)利的損害價值。這就是所謂狹義上的比例原則，也是比例原則的精髓。比例原則還是用于當(dāng)法律未做出規(guī)定時，可以依據(jù)價值性原則所做出的平衡、選擇利益的標(biāo)尺。
可以說，比例原則在保障人權(quán)、限制政府權(quán)力中扮演著一個天平的作用。基于他是對兩種不同利益抗衡時的衡量標(biāo)尺，是對處于強勢的政府機關(guān)執(zhí)行公務(wù)時的一種限制，所以是實現(xiàn)憲法價值目標(biāo)的工具輔助性原則。
3．3正當(dāng)法律程序原則——一道程序制度上的柵欄。
正當(dāng)法律程序原則來源于美國憲法修正案第5條規(guī)定：“未經(jīng)正當(dāng)?shù)姆沙绦虿坏脛儕Z任何人的生命、自由或財產(chǎn)”。正當(dāng)法律程序的意義就是正當(dāng)?shù)男惺箼?quán)力，要求行政機關(guān)在對當(dāng)事人做出不利的決定時，必須受一系列程序的約束，包括告知、聽證等。沒有程序上的公正就沒有實質(zhì)上的公正，不公平的處理方式不可能產(chǎn)生實質(zhì)公平的結(jié)果。行政權(quán)在追求公益時是享有凌越于私益的優(yōu)越性的，所以唯有在制度上設(shè)置柵欄、在憲法中規(guī)定正當(dāng)法律程序方能有效地防范行政機關(guān)對個體利益的侵害。正當(dāng)法律程序原則是我國憲法所欠缺的一項重要原則。
3．4法治原則——憲法作為根本法所需做出的原則。
1999年我國憲法修正案將法治原則寫入憲法。法治原則意味著依法治國，而非人治。奧托•麥耶與卡爾•史密特都認(rèn)為法治原則應(yīng)包括以下幾項子原則：
3．4．1法律優(yōu)先與法律保留原則。
3．4．2所有國家的行為都必須具有可預(yù)測性。
3．4．3法官必須獨立。
3．4．4所有國家行為和爭議都可以有類似司法的信息途徑來解決。
3．4．5一些高度政治性的案件都有類似司法的方式來解決。
而法治原則的兩個最基本的作用是：
(1)保障個人自由
(2)將國家權(quán)力用法來規(guī)定，以用來對抗恣意濫權(quán)與不法行為
不僅如此，法治原則在作為根本法的憲法中制定對于其他部門法而言也是具有重要意義的：使得其他部門法的實施獲得憲法依據(jù)保障。
總之，憲法原則的確立是基于憲法價值目標(biāo)的確立及圍繞該目標(biāo)之實現(xiàn)的（未完，下一頁）
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