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論關(guān)聯(lián)交易的法律性質(zhì)及監(jiān)管原則
南昌大學(xué)法學(xué)院 賴華子 2010/9/26
（接上頁）事物的性質(zhì)是認(rèn)識與正確對待事物的前提，本文試圖通過分析關(guān)聯(lián)交易法律性質(zhì)來探求關(guān)聯(lián)交易法律的監(jiān)管原則。
一、 關(guān)聯(lián)交易的法律性質(zhì)是一種特殊的商事法律行為
（一）從關(guān)聯(lián)交易的經(jīng)濟(jì)本質(zhì)來看，關(guān)聯(lián)交易是一種商事法律行為
關(guān)聯(lián)交易是關(guān)聯(lián)人之間轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)或者關(guān)聯(lián)雙方發(fā)生共同或連帶法律關(guān)系的一種廣義的商事交易行為，其經(jīng)濟(jì)本質(zhì)是企業(yè)經(jīng)營過程中的營業(yè)行為。其交易標(biāo)的的價值一般較大，交易的一方主體必然是商主體，其中雙方均是商主體的關(guān)聯(lián)交易更為常見，而且這種商主體之間的關(guān)聯(lián)交易如果監(jiān)管不當(dāng)更容易造成社會公共利益的損害，因而往往受到更多部門法的調(diào)整，其中跨國企業(yè)之間的關(guān)聯(lián)交易甚至受到多法域的調(diào)整。從法律的角度來看，經(jīng)濟(jì)上的企業(yè)經(jīng)營行為是法律上的商事法律行為，關(guān)聯(lián)交易的法律性質(zhì)是關(guān)聯(lián)人之間進(jìn)行的一種商事法律行為。
（二）從關(guān)聯(lián)交易的特點來看關(guān)聯(lián)交易是一種特殊的商事法律行為
關(guān)聯(lián)交易一般具有如下交易特性：
1、交易主體的關(guān)聯(lián)性。其中至少有一方交易主體是商事經(jīng)營者。
2、交易標(biāo)的的多樣性與交易行為的普遍性，關(guān)聯(lián)交易是企業(yè)的一種營業(yè)行為，由于營業(yè)主體的多樣性，經(jīng)營范圍的廣泛性，交易方式的靈活性，因而企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易呈現(xiàn)出多樣性與普遍性特點。
3、交易方式的簡捷性，關(guān)聯(lián)交易主體的關(guān)聯(lián)性使得交易雙方之間彼此了解，大大地節(jié)省了企業(yè)的締約費用與履約費用，使交易成本降低，交易環(huán)節(jié)減少，從而簡化了交易的外部手續(xù)，提高了經(jīng)濟(jì)效率。
4、交易內(nèi)容是商事權(quán)利或義務(wù)在關(guān)聯(lián)人之間的移轉(zhuǎn)或連帶共擔(dān)。傳統(tǒng)的交易是權(quán)利與義務(wù)的互換，資本與信息社會下的交易遠(yuǎn)遠(yuǎn)超越了權(quán)利與義務(wù)互換的范疇，而是朝權(quán)利與義務(wù)連帶共擔(dān)的合作方向發(fā)展。
5、企業(yè)集團(tuán)關(guān)聯(lián)交易的系統(tǒng)性與價值創(chuàng)造性，資源對不同的業(yè)務(wù)主體具有不同的價值，企業(yè)集團(tuán)為了實現(xiàn)集團(tuán)整體利益或長遠(yuǎn)利益的最大化，往往會調(diào)整集團(tuán)內(nèi)部資源，使某一資源發(fā)揮最大的效用。
6、交易地位容易失衡。大量的關(guān)聯(lián)交易雙方在法律上形式上是平等的，而實質(zhì)是不平等的[2]。關(guān)聯(lián)交易的關(guān)聯(lián)人之間從交易的表象來看均是具有特定民事行為能力的主體，但事實上交易雙方的地位不平等，由于資本多數(shù)決與公司被高管控制現(xiàn)象的普遍存在，使得一方交易主體極易對另一方進(jìn)行控制或施加影響。
7、 交易客觀上存在不公平及濫用的巨大風(fēng)險[3]。由于關(guān)聯(lián)人之間交易地位的容易失衡，關(guān)聯(lián)交易極易成為公司控制人獲取不當(dāng)利益的手段，如果監(jiān)管不力，容易導(dǎo)致結(jié)果的不公平與關(guān)聯(lián)交易的濫用，使受控制的一方關(guān)聯(lián)人的資產(chǎn)面臨巨大風(fēng)險。
從以上關(guān)聯(lián)交易的特點來看，如果抽象到法律的層面就可以看出關(guān)聯(lián)交易具有商事法律行為的基本特點，同時又具有普通商事行為不具備的關(guān)聯(lián)性與易受關(guān)聯(lián)人控制性等一些特點。所以關(guān)聯(lián)交易是一種特殊的商事法律行為。
（三）從法律的調(diào)整來看，普通關(guān)聯(lián)交易通常歸入商事法律行為進(jìn)行法律調(diào)整
盡管關(guān)聯(lián)交易容易受強(qiáng)勢一方所控制，但是從關(guān)聯(lián)交易的性質(zhì)來看，它是關(guān)聯(lián)雙方自愿交易的商事法律行為，即使關(guān)聯(lián)交易受強(qiáng)勢方控制或交易顯失公平，如果弱勢一方不運用《民法通則》或《合同法》的規(guī)定訴請法院撤消該不公平的關(guān)聯(lián)交易，或者撤消期已過的關(guān)聯(lián)交易，當(dāng)事人就只有履行，否則便構(gòu)成違約，除非該關(guān)聯(lián)交易因違反強(qiáng)制性的法律而無效。實踐中關(guān)聯(lián)交易一般發(fā)生在商主體之間，而且往往由商主體的職業(yè)經(jīng)理人（商事輔助人）操作，其對關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容與后果必然有較深的認(rèn)識，既然職業(yè)經(jīng)理人自愿進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，那么又通過該職業(yè)經(jīng)理人自己來代理公司行使撤消權(quán)的可能性就比較小了，更何況有些關(guān)聯(lián)交易本身就對某些職業(yè)經(jīng)理人有著千絲萬縷的利益。在公司內(nèi)部，單純靠本性昧心的職業(yè)經(jīng)理人來對關(guān)聯(lián)交易糾偏幾乎不可能，所以要對偏離公平之道的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行糾偏，只能寄希望于職業(yè)經(jīng)理人之外的其它利害關(guān)系人，各國公司法設(shè)計了諸如股東代表訴權(quán)，獨立董事等若干制度授權(quán)操作者以外的其他公司管理人員、債權(quán)人或股東來行使救濟(jì)權(quán)。 誠實信用、權(quán)利不得濫用與民商事交易不得損害社會公共利益以及他人利益的原則是民商法的基本原則，當(dāng)不公平的關(guān)聯(lián)交易損害到社會公共利益或第三人的利益時，在眾多的利害關(guān)系人中，有的人就會拿起法律武器捍衛(wèi)自己的合法權(quán)益。此時如果不公平關(guān)聯(lián)交易未過撤消期，關(guān)聯(lián)交易操作人之外的其他利害關(guān)系人（如債權(quán)人、股東等）便可以按照合同法的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行救濟(jì)，如果撤消期已過就則可以按照公司法與物權(quán)法等關(guān)于訴請損害賠償?shù)挠嘘P(guān)規(guī)定進(jìn)行事后救濟(jì)。
（四）關(guān)聯(lián)交易是一種受監(jiān)管的商事法律行為
關(guān)聯(lián)交易客觀上存在不公平及濫用的巨大風(fēng)險，因而需要法律的規(guī)制與有關(guān)職能部門的監(jiān)管，否則容易失衡，甚至損害社會公共利益，（未完，下一頁）
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