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論關(guān)聯(lián)交易的法律性質(zhì)及監(jiān)管原則
南昌大學(xué)法學(xué)院 賴華子 2010/9/26
（接上頁）監(jiān)管關(guān)聯(lián)交易第一道防偏劑的作用，通過對關(guān)聯(lián)人譴責(zé)、降低其商業(yè)聲譽、限制其參加本行業(yè)的某種活動、甚至取消違規(guī)嚴(yán)重的關(guān)聯(lián)人協(xié)會成員資格等處分措施，引導(dǎo)、協(xié)助、敦促協(xié)會成員制定相關(guān)規(guī)章，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，或者規(guī)范執(zhí)業(yè)，這是對關(guān)聯(lián)交易發(fā)生前的事前監(jiān)管。對已經(jīng)通過第一道防偏劑的正在啟動的關(guān)聯(lián)交易，通過法律規(guī)制來監(jiān)管更為有效，這是可以通過公司法、證券法、會計法的相關(guān)規(guī)定來進行審核，這是保護關(guān)聯(lián)交易利害關(guān)系人的第二道防偏劑，對已經(jīng)發(fā)生了的關(guān)聯(lián)交易，如果存在損害國家或他人利益則通過審計法、稅法等進行糾偏監(jiān)管，并通過物權(quán)法或公司法追究相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任的方式進行救濟性監(jiān)管。
2、分業(yè)監(jiān)管朝功能監(jiān)管轉(zhuǎn)化
分業(yè)監(jiān)管是指個業(yè)務(wù)主管部門只從本部門的職能出發(fā)，對不屬于自己管轄的業(yè)務(wù)范圍則漠然視之，這樣就客觀上形成了“各人自掃門前雪，不管他人瓦上霜”的局面，這樣不但不利于關(guān)聯(lián)交易的綜合監(jiān)管，也會提高監(jiān)管成本，造成監(jiān)管資源的低效，客觀上也阻延了關(guān)聯(lián)交易的進程，不利于提高商事企業(yè)的經(jīng)濟效率。因而有必要將關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管從割裂的分業(yè)監(jiān)管向統(tǒng)一監(jiān)管轉(zhuǎn)變，我國可以在工商管理局的內(nèi)部設(shè)置公平交易監(jiān)管機構(gòu)，專門對不公平關(guān)聯(lián)交易等不公平的商事交易行為進行監(jiān)管。
3、合規(guī)監(jiān)管與補救監(jiān)管結(jié)合，謹(jǐn)慎使用否定性監(jiān)管
關(guān)聯(lián)交易的商事行為性質(zhì)要求監(jiān)管部門遵循商法鼓勵交易、促進交易又規(guī)范交易和便捷交易的基本原則，不要對關(guān)聯(lián)交易進行圍追堵截，而是走事前規(guī)范，減少不公平關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生，事中披露與審核，接受廣大利害關(guān)系人甚至是廣大社會公眾的監(jiān)督，接受公司有關(guān)機構(gòu)或人員審查核，事后核查，接受群眾舉報，進行損害補償?shù)姆删葷?br>
4、程序監(jiān)管重于實體監(jiān)管
程序公證優(yōu)越于實體公正是千百年社會發(fā)展得出的經(jīng)驗，程序優(yōu)于實體在關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管上同樣適用，沒有程序保障的實體規(guī)范只能是擺設(shè)，所以在制定關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范時更多地完善與實體規(guī)范相配套的程序規(guī)范，如前問提及的公益訴訟法律制度，就是更好保障公共利益和國家利益的程序制度。
5、經(jīng)濟監(jiān)管為主，行政監(jiān)管為輔
關(guān)聯(lián)交易的商事行為性質(zhì)客觀上要求關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管手段普遍地采用溫和的、誘導(dǎo)性、指引性、規(guī)范性和民事責(zé)任補救性的經(jīng)濟監(jiān)管手段為主，盡量少采用強制性、命令性和否定性的行政式管制，但是對涉及到重大國家利益，國防利益以及采用經(jīng)濟補償無法彌補損失的社會公共利益時，可以依法進行行政管制，否定關(guān)聯(lián)交易的效力，追究關(guān)聯(lián)交易人的行政責(zé)任，甚至刑事責(zé)任。如國防設(shè)備、重大文物等的關(guān)聯(lián)交易等，這種形式的關(guān)聯(lián)交易不僅僅違法關(guān)聯(lián)交易的強制性規(guī)范，而且違背軍事法、文物法等相關(guān)特別法，因而實質(zhì)上是超越了關(guān)聯(lián)交易的范圍。
作者簡介：賴華子，男，1969年7月生于江西寧都縣，現(xiàn)工作于南昌大學(xué)法律系，職稱為講師，主要從事商法的教學(xué)與研究工作。
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