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淺析國(guó)際私法中的法律選擇方法
資源天下 2014/9/14 8:28:01
摘要：法律選擇理論是國(guó)際私法的核心理論, 主要是以各種法律選擇學(xué)說(shuō)為載體, 具體表現(xiàn)為各種法律選擇方法。從十四世紀(jì)意大利巴托魯斯創(chuàng)立法則區(qū)別說(shuō)以來(lái), 法律選擇方法一直處于不斷的演變之中, 體現(xiàn)了國(guó)際社會(huì)追求和諧的要求。歷史上各種選擇法律的方法，都是選擇涉外民事關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法時(shí)可供利用的方法。但是國(guó)際私法的歷史已經(jīng)證明，學(xué)者們?cè)噲D設(shè)計(jì)出某一種法律選擇的方法，并且試圖運(yùn)用它去解決國(guó)際私法中碰到的一切問(wèn)題，是沒(méi)有一個(gè)取得成功的。國(guó)際私法的歷史還證明，過(guò)去那種對(duì)各種法律關(guān)系都只分別采用一個(gè)連接點(diǎn)去指引準(zhǔn)據(jù)法的做法，也因新情況的不斷出現(xiàn)而常常被打斷。歷史告訴我們，必須運(yùn)用多種不同的法律選擇方法考慮多種因素，才能達(dá)到法律選擇的最佳效果。要達(dá)此目的，就必須對(duì)法律選擇方法給予深入而細(xì)致的研究。
關(guān)鍵詞：法律選擇方法 形式正義 實(shí)質(zhì)正義
國(guó)際私法的主要目的是解決國(guó)際范圍內(nèi)不同法律體系間的民商事法律沖突，而解決上述法律沖突的首先要進(jìn)行法律選擇。因此，法律選擇方法是國(guó)際私法最重要的方法之一，規(guī)定著國(guó)際私法解決法律沖突的具體途徑。傳統(tǒng)國(guó)際私法注重應(yīng)用管轄權(quán)選擇來(lái)追求法律適用的確定性、可預(yù)見(jiàn)性和判決結(jié)果的一致性，要求法律具備形式上的合理性，追求法律的效率價(jià)值。而現(xiàn)代國(guó)際私法則傾向于采用靈活的法律分析方法，考慮個(gè)案的具體情況，找出相關(guān)法律背后的政策或目標(biāo)并結(jié)合具體案件進(jìn)行法律適用，以追求個(gè)案的公平公正，強(qiáng)調(diào)法律的公正價(jià)值。
一、 傳統(tǒng)國(guó)際私法的法律選擇方法
法律選擇與適用是國(guó)際私法的核心,在國(guó)際私法發(fā)展的歷史上,存在著形式正義法律選擇方法。國(guó)際私法是人類社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物,并隨著社會(huì)的發(fā)展而發(fā)展。人類社會(huì)的發(fā)展?fàn)顩r,不僅從宏觀上影響著國(guó)際私法的發(fā)展軌跡,而且在微觀上影響著國(guó)際私法調(diào)整社會(huì)關(guān)系的方式和方法。 從意大利的法則區(qū)別說(shuō)開始,形式正義的法律適用方法就已初見(jiàn)端倪。自巴托魯斯首創(chuàng)“法則區(qū)別說(shuō)”,從而提出從法律的性質(zhì)入手分析法律適用之后,荷蘭著名學(xué)者伏特和胡伯提出了具有屬地主義色彩的“國(guó)際禮讓說(shuō)”,德國(guó)著名法學(xué)家薩維尼提出了從法律關(guān)系性質(zhì)入手分析法律適用的“法律關(guān)系本座說(shuō)”,英國(guó)的杰出法學(xué)家戴西和美國(guó)哈佛大學(xué)教授比爾則在繼承“國(guó)際禮讓說(shuō)”精髓的基礎(chǔ)上創(chuàng)立了“既得權(quán)說(shuō)”,這些都是傳統(tǒng)法律選擇方法的代表學(xué)說(shuō)。 傳統(tǒng)的法律選擇方法雖根基于前述種種學(xué)說(shuō),但這其中以兩大學(xué)說(shuō)最具代表性：即由被譽(yù)為“國(guó)際私法之父”的巴托魯斯提出的“法則區(qū)別說(shuō)”與由被譽(yù)為“近代國(guó)際私法之父”的薩維尼創(chuàng)立的“法律關(guān)系本座說(shuō)”。 1、法則區(qū)別說(shuō)。巴托魯斯等后注釋法學(xué)者們通過(guò)分類的方法,將法規(guī)和習(xí)慣劃分為人法、物法和混合法,從而通過(guò)分析不同類型的法規(guī)的效力范圍來(lái)解決法律沖突問(wèn)題。但巴托魯斯經(jīng)常會(huì)遇到疑難問(wèn)題,于是不得不借助規(guī)范的主詞來(lái)決定其性質(zhì),從而確定一個(gè)法則的效力。例如,“長(zhǎng)子繼承不動(dòng)產(chǎn)”和“不動(dòng)產(chǎn)歸長(zhǎng)子繼承”表達(dá)的含義是一樣的,但在法則區(qū)別說(shuō)學(xué)者看來(lái),前者是人法,具有域外效力,而后者是物法,沒(méi)有域外效力,這顯然是滑稽的,不科學(xué)的。巴托魯斯之所以被后世學(xué)者所嘲諷,完全歸究于其學(xué)說(shuō)和其所處的時(shí)代的形式主義的法律分析方法。在巴托魯斯所生活的時(shí)代,人們解決法律問(wèn)題,通常都要把他們的觀點(diǎn)建立在羅馬法的某些具體文本的基礎(chǔ)之上,而巴托魯斯需要解決的新問(wèn)題是羅馬法律家們所不知悉的,因而他對(duì)羅馬法和現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的解釋有時(shí)會(huì)顯得牽強(qiáng)和武斷也是情理之中的事情。
但是無(wú)論如何,該學(xué)說(shuō)都存在它的過(guò)人之處,即是站在一法域之外,各法域之間的基礎(chǔ)上來(lái)提出調(diào)整法律沖突的一種方法,通過(guò)區(qū)別法律的性質(zhì)來(lái)判斷法律的效力范圍并進(jìn)而決定法律的選擇。根據(jù)這一方法,究竟適用哪一個(gè)法律來(lái)解決法律沖突將最終取決于該法律關(guān)系涉及的法律的性質(zhì),這正是一種由法律的性質(zhì)入手分配立法管轄權(quán)的思路。這種平等對(duì)待不同法律的充滿普遍主義的思想?yún)s得到了眾多后世學(xué)者們的肯定。
2、法律關(guān)系本座說(shuō)。19世紀(jì)中葉德國(guó)法學(xué)家薩維尼開創(chuàng)了從法律關(guān)系的性質(zhì)入手分析法律選擇的“法律關(guān)系本座說(shuō)”,從而結(jié)束了統(tǒng)治國(guó)際私法長(zhǎng)達(dá)幾百年之久的“法則區(qū)別說(shuō)”時(shí)代。該學(xué)說(shuō)的核心理論是：每一種法律關(guān)系在邏輯上和理性上必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系；每一法律關(guān)系都有一個(gè)確定的“本座”,即一個(gè)它在性質(zhì)上必須歸屬的法域；法院在進(jìn)行法律選擇時(shí)，應(yīng)根據(jù)有關(guān)法律關(guān)系的性質(zhì)確定該法律關(guān)系的本座所在地，而該本座所在地法律就是所應(yīng)適用的法律。這一學(xué)說(shuō)之所以在國(guó)際私法的發(fā)展史上具有里程碑意義即在于它創(chuàng)造性地提出根據(jù)法律關(guān)系固有的性質(zhì)為每一種法律關(guān)系確定其所屬的法律制度，一改統(tǒng)治了幾百年的法則區(qū)別說(shuō)的分析法律性質(zhì)的方法，從而實(shí)現(xiàn)了國(guó)際私法研究領(lǐng)域方法論的革命。
由此可見(jiàn)，傳（未完，下一頁(yè)）
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