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淺談一樁工程結(jié)算案的幾個法律問題
（作者未知） 2009/4/2
（接上頁）宜。任何單位和個人不得以任何方式為招標(biāo)人指定招標(biāo)代理機構(gòu)。建設(shè)部第79號令《工程建設(shè)項目招標(biāo)代理機構(gòu)資格認(rèn)定辦法》第6條規(guī)定，工程招標(biāo)代理機構(gòu)可以跨省、自治區(qū)、直轄市承擔(dān)工程招標(biāo)代理業(yè)務(wù)。任何單位和個人不得限制或者排斥工程招標(biāo)代理機構(gòu)依法開展工程招標(biāo)代理業(yè)務(wù)。可見，水城縣建設(shè)工程招投標(biāo)管理站是有資格進(jìn)行該項目的招投標(biāo)活動的。也就是說該項目的招標(biāo)活動內(nèi)容、程序合法。不能因為違法施工在先、合法招標(biāo)在后而否定招標(biāo)的合法性，因為沒有法律規(guī)定必須依法進(jìn)行招標(biāo)的項目已經(jīng)施工后就不能再行招標(biāo)。相反，招標(biāo)之前的違法施工經(jīng)過招標(biāo)、中標(biāo)后才成為合法施工。《招標(biāo)投標(biāo)法》第45條、第46條規(guī)定，中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律約束力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。本案中，蓬溪公司收到《中標(biāo)通知書》后，沒有按照通知書內(nèi)容確定的時間與鑫豐公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，但蓬溪公司也沒有放棄該中標(biāo)項目，而是繼續(xù)施工。對于這種情形，招標(biāo)和中標(biāo)單位應(yīng)該承擔(dān)什么責(zé)任，中標(biāo)是否有效，施工是否合法？根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第59條規(guī)定：招標(biāo)人與中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同的，或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責(zé)令改正；可以處中標(biāo)項目金額5‰以上10‰以下的罰款。但是沒有規(guī)定，不根據(jù)《中標(biāo)通知書》簽訂合同中標(biāo)就無效。因此，否定《中標(biāo)通知書》的效力是沒有法律根據(jù)的，雙方結(jié)算應(yīng)以中標(biāo)價為標(biāo)準(zhǔn)。
第四、工程決算和工程結(jié)算。
這是兩個不同的概念，分別反映了不同的內(nèi)容。工程結(jié)算是指工程完工、交工驗收后，施工單位根據(jù)原施工圖預(yù)算，加上補充修改預(yù)算向建設(shè)單位辦理竣工工程價款結(jié)算的文件。它是調(diào)整工程計劃、確定和統(tǒng)計工程進(jìn)度、考核基本建設(shè)投資的效果，進(jìn)行工程成本分析的依據(jù)。工程決算，是建設(shè)單位在全部工程或某一期工程完工后編制的，它是反映竣工項目的建設(shè)成果和財務(wù)情況的總結(jié)性文件。它是辦理竣工工程交付使用驗收的依據(jù)，是交工驗收文件的組成部分。工程結(jié)算是施工單位與建設(shè)單位結(jié)清工程費用的依據(jù)。建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第16條規(guī)定，工程竣工驗收合格，應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定進(jìn)行竣工結(jié)算：（一）承包方應(yīng)當(dāng)在工程竣工驗收合格后的約定期限內(nèi)提交竣工結(jié)算文件。（二）發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。（三）發(fā)包方對竣工結(jié)算文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在答復(fù)期內(nèi)向承包方提出，并可以在提出之日起的約定期限內(nèi)與承包方協(xié)商。（四）發(fā)包方在協(xié)商期內(nèi)未與承包方協(xié)商或者經(jīng)協(xié)商未能與承包方達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)委托工程造價咨詢單位進(jìn)行竣工結(jié)算審核。（五）發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在協(xié)商期滿后的約定期限內(nèi)向承包方提出工程造價咨詢單位出具的竣工結(jié)算審核意見。發(fā)承包雙方在合同中對上述事項的期限沒有明確約定的，可認(rèn)為其約定期限均為28日。發(fā)承包雙方對工程造價咨詢單位出具的竣工結(jié)算審核意見仍有異議的，在接到該審核意見后一個月內(nèi)可以向縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門申請調(diào)解，調(diào)解不成的，可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。工程竣工結(jié)算文件經(jīng)發(fā)包方與承包方確認(rèn)即應(yīng)當(dāng)作為工程決算的依據(jù)。2004年5月19日《協(xié)議書》第2條約定，“乙方（蓬溪公司）自送給甲方（鑫豐公司）決算之日起，甲方十五日內(nèi)將決算審計完畢”。鑫豐公司5月23日收到蓬溪公司《建筑工程結(jié)算書》，7月18日出具承諾書“在拾個工作日內(nèi)與貴單位辦理完決算”，7月28日又出具承諾書“在20個工作日與貴公司辦完決算”。從協(xié)議書到兩個承諾書來看，雙方約定或者承諾的都是“決算”而不是“結(jié)算”，也就是說應(yīng)當(dāng)視為雙方對該工程“結(jié)算”期限均沒有進(jìn)行約定。按照上述規(guī)定，鑫豐公司在收到蓬溪公司建筑工程結(jié)算書后，應(yīng)當(dāng)于28日內(nèi)予以答復(fù)，而鑫豐公司有異議逾期未答復(fù)，該建筑工程結(jié)算書可視為已被認(rèn)可。但是，同年9月22日在市房管局領(lǐng)導(dǎo)的調(diào)解下，雙方同意于9月30日以前以中標(biāo)通知書價格為基準(zhǔn)作出總結(jié)算值，也就是說原結(jié)算書已被否定。盡管事后蓬溪公司《聲明》反悔，不同意按中標(biāo)價計算，但也不能按已被否定了的原結(jié)算書進(jìn)行結(jié)算，應(yīng)該重新結(jié)算。
第五、中標(biāo)效力與仲裁范圍。
根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第7條規(guī)定，招標(biāo)投標(biāo)活動及其當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受依法實施的監(jiān)督。有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標(biāo)投標(biāo)活動實施監(jiān)督，依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動中的違法行為�！顿F州招投標(biāo)辦法》第7條規(guī)定，省建設(shè)行政主管部門負(fù)責(zé)全省工程施工招標(biāo)投標(biāo)活動的監(jiān)督管理和業(yè)務(wù)指導(dǎo)；各市（地、州）建設(shè)行政主管部門負(fù)責(zé)所屬行政區(qū)域內(nèi)工程施工招標(biāo)投標(biāo)活動的監(jiān)督管理和業(yè)（未完，下一頁）
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