|
關(guān)聯(lián)企業(yè)與關(guān)聯(lián)交易的有關(guān)問題
（作者未知） 2009/4/28
（接上頁）整體上把握貸款或授信在關(guān)聯(lián)企業(yè)中的分布,確定對關(guān)聯(lián)企業(yè)的總體最高貸款或授信額度。要切實掌握關(guān)聯(lián)企業(yè)在本行系統(tǒng)內(nèi)貸款或授信額度的執(zhí)行情況及在他行的貸款或授信情況,關(guān)聯(lián)企業(yè)中的交叉擔(dān)保情況,防止關(guān)聯(lián)企業(yè)多頭取得貸款或授信以及互相擔(dān)保的風(fēng)險。
(五)債權(quán)人受到侵害的請求對象。債權(quán)人在受到侵害而尋求法律保護時,要注意請求對象的全面性。
1、在控制公司操縱從屬公司,直接或間接地使其進行不符合常規(guī)的經(jīng)營,損害了從屬公司的利益,進而損害了從屬公司債權(quán)人的利益時,請求對象應(yīng)包括從屬公司的控制公司。
控制公司利用從屬公司為其自身經(jīng)濟目的服務(wù),主要是借助了從屬公司的獨立法人資格。在這種情況下,控制公司不須親自介入交易,由從屬公司獨立與第三人進行交易并承擔(dān)交易產(chǎn)生的法律后果,這樣一來,就為控制公司謀求法外利益創(chuàng)造了機會。為規(guī)制控股公司這種濫用“公司法人格”的行為,保護債權(quán)人利益,美國法院采用并發(fā)展了“公司法人格”否認制度,即就具體法律關(guān)系中的特定事實,否認公司的獨立人格及其有限責(zé)任,直接追訴控制公司對從屬公司債權(quán)人的責(zé)任。我國雖然尚無上述法律規(guī)定,但有追訴控制公司責(zé)任的道理。
2、控制公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等負責(zé)人如果指使從屬公司從事不符合常規(guī)的經(jīng)營,損害了從屬公司的利益,進而損害了從屬公司債權(quán)人的利益時,債權(quán)人應(yīng)請求公司負責(zé)人一并承擔(dān)連帶責(zé)任。
3、如果控制公司使從屬公司從事不符合常規(guī)的經(jīng)營,損害了從屬公司的利益,進而損害了從屬公司債權(quán)人的利益,而受益人是關(guān)聯(lián)企業(yè)中的其他從屬公司時,債權(quán)人應(yīng)增加該受益公司為請求對象。
(六)債權(quán)人尋求法律保護時應(yīng)強調(diào)的幾個問題。
1、如果債權(quán)人發(fā)現(xiàn)控制公司有惡意抵消與從屬公司債權(quán)的行為而受到損害時,應(yīng)在搞清情況的基礎(chǔ)上,請求限制控制公司的債權(quán)債務(wù)抵消權(quán)。
2、如果債權(quán)人發(fā)現(xiàn)關(guān)聯(lián)企業(yè)中,控制公司有利用其控制力,憑空制造對從屬公司的債權(quán)或債權(quán)擔(dān)保,盡量壓低從屬公司的資本,參與從屬公司破產(chǎn)財產(chǎn)的分配,而損害債權(quán)人利益時,應(yīng)請求在從屬公司的清算、和解或重整等程序中,控制公司對從屬公司的某些債權(quán),不論其有無約定,均應(yīng)次于從屬公司的其他債權(quán)受清償。這是英美法系的國家中普遍實行的“債權(quán)居次規(guī)則”。
四、關(guān)于關(guān)聯(lián)交易
關(guān)聯(lián)企業(yè)必然發(fā)生關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)交易是指關(guān)聯(lián)企業(yè)之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項,而不論是否收取價款。主要有以下幾種情況:
(一)購買或銷售商品。這是關(guān)聯(lián)企業(yè)較常見的交易事項。
(二)購買或銷售商品以外的其他資產(chǎn)。例如,母公司出售給其子公司設(shè)備或建筑物等。
(三)提供或接受勞務(wù)。例如,甲、乙兩公司是關(guān)聯(lián)企業(yè),甲公司專門從事設(shè)備維修服務(wù),乙公司的所有設(shè)備均由甲公司維修,并全額支付維修費用,甲、乙公司之間的這種交易也是關(guān)聯(lián)交易。
(四)代理。關(guān)聯(lián)企業(yè)的一方依據(jù)合同,為另一方代理某些事務(wù),如代理銷售貨物、代理簽訂合同等。
(五)租賃。租賃包括經(jīng)營租賃和融資租賃。關(guān)聯(lián)企業(yè)一方與另一方有租賃合同,存在租賃關(guān)系。
(六)提供資金。例如,企業(yè)從其關(guān)聯(lián)方獲得現(xiàn)金,或?qū)嵨镄问教峁┑馁Y金,或權(quán)益性資金的變動等。
(七)擔(dān)保和抵押。關(guān)聯(lián)企業(yè)一方為另一方在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經(jīng)濟活動中,提供保證、抵押等。
(八)管理方面的合同。企業(yè)與某一企業(yè)或個人簽訂管理企業(yè)或某一項目的合同,按照合同的約定,由一方管理另一方企業(yè)或項目的財務(wù)或日常經(jīng)營。
(九)研究或開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移。在存在關(guān)聯(lián)關(guān)系時,有時某一企業(yè)研究或開發(fā)的項目會因控制企業(yè)的要求,或是放棄,或是轉(zhuǎn)移給另一企業(yè)繼續(xù)實施。
(十)許可協(xié)議。例如,當企業(yè)之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系時,關(guān)聯(lián)方可能達成協(xié)議,允許另一方使用自己的商標等。
(十一)關(guān)鍵管理人員報酬。以上所舉例子是關(guān)聯(lián)交易的基本形式,當然,判斷關(guān)聯(lián)交易是否存在應(yīng)當遵循實質(zhì)重于形式的原則。
目前,一些城市商業(yè)銀行在增資擴股時,吸收了大量的企業(yè)資本加入,有些還出現(xiàn)了控股的局面,形成了銀企之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。其中個別地方發(fā)生了控股企業(yè)操縱銀行高級管理層并進行惡意關(guān)聯(lián)交易的事件,這就提醒我們,不但要關(guān)心商業(yè)銀行客戶中的關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)交易,還要關(guān)心商業(yè)銀行自身的關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易,以切實防范金融風(fēng)險。
|