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我國現(xiàn)有法律制度框架下的MBO
（作者未知） 2009/7/31
內容摘要：由于背景和環(huán)境的不同，我國的MBO與歐美的MBO存在本質的區(qū)別。我國的MBO只是國有和集體產權改革的方式方法之一。由于我國現(xiàn)行法律制度的囿限，在我國實行MBO尚有許多的制度性障礙，但由于對MBO的法律規(guī)制太過原則和疏廓，因此也給MBO留下了許多空間，很多障礙也就不成為障礙。為了避免國有資產的流失和維護社會公平，我們即要允許MBO的存在，也要對其積極的規(guī)范和引導。
關鍵詞：管理層收購；MBO；制度障礙；原則。……
MBO即Management Buy—Out的英文縮寫，起源于美國， MBO譯成中文是“管理者收購”，即由公司的管理者收購其任職的公司，從而對其進行控制，實現(xiàn)經營者和所有者的合二為一。現(xiàn)在MBO在中國正成為公眾關注的熱點。MBO已經實實在在地在各地發(fā)展開來。據(jù)了解，在蘇南地區(qū)，集體企業(yè)控股的上市公司90%完成了MBO，100%的集體企業(yè)控股的非上市公司完成了MBO。①顯然，MBO已成為國有企業(yè)產權改革的發(fā)展方向之一，是一個大的趨勢。
盡管MBO在我國發(fā)展勢頭迅猛，但并不代表其在理論和實踐中沒有障礙。
一、MBO只是國有產權改革的方式之一
MBO在歐美出現(xiàn)并達到高峰的背景是20世紀60年代的混合并購浪潮造就了無數(shù)業(yè)務多元化的企業(yè)巨無霸。但到了70年代中后期，由于股票市場價值評估理論的變化，市場和投資者不再青睞業(yè)務多元化的企業(yè)集團，這樣越來越多的企業(yè)集團尋求出售下屬業(yè)績不佳的企業(yè)，而這些企業(yè)在進入集團之前是贏利的，而管理層和投資銀行家也相信這些企業(yè)在 退出集團后也會贏利，在這樣的背景下，那些從事杠桿收購的投資銀行家和企業(yè)經營者聯(lián)手，通過大規(guī)模借貸方式融資對目標企業(yè)進行收購，最終通過資產分拆出售或企業(yè)整體出售上市獲得高額投資回報。而國內MBO是戰(zhàn)略性收購。國內MBO形成背景有兩種，一種是民營企業(yè)和集體企業(yè)的創(chuàng)業(yè)者及其團隊隨著國內經濟體制的改革，逐步明晰產權，并最終摘去“紅帽子”，實現(xiàn)真正企業(yè)所有者“回歸”的過程，如粵美的、深方大；另一種在國內產業(yè)調整、國有資本退出一般性競爭行業(yè)的大背景下，一些國有企業(yè)的領導在企業(yè)發(fā)展中做出了巨大貢獻，地方政府為了體現(xiàn)管理層的歷史性貢獻并保持企業(yè)的持續(xù)發(fā)展，在國退民進的調整中，地方政府把國有股權通過MBO的方式轉讓給管理層，如宇通客車、鄂爾多斯等。②
由背景可以看出國內的MBO和歐美的MBO有較大區(qū)別的：1、歐美的MBO動機在于企業(yè)經營較差，尋求擺脫困境的出路；目的在于由管理層收購企業(yè)，因為管理層了解企業(yè)的狀況，知道企業(yè)在管理上具有很大的上升空間，可以在較大程度上降低委托代理成本。而國內的MBO動機在于改革企業(yè)的所有制結構，尋求“國退民進”的出路；目的也是讓管理層收購企業(yè)，但原因大多不是MBO可以降低委托代理成本，而是為了解決管理層和政府間的“恩怨情仇”。2、歐美的MBO是市場經濟下的自然選擇，是資本逐利的必然結果，它本身是一種市場行為。而國內的MBO是一種國有或集體企業(yè)所有制結構的改革，是一種較為初級的體制上的創(chuàng)新，政府在其中扮演最為重要的角色，更多地借重行政行為。迄今為止，我國似乎還沒有民營企業(yè)實行MBO�！蛾P于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》中規(guī)定，國有企業(yè)改制方案需履行一系列的決定或批準程序，未經決定或批準不得實施。這充分體現(xiàn)了政府的絕對權威，也是由國有財產的公共特性決定的。
從我國現(xiàn)有的MBO實施情況來看，MBO只是一種“國退民進”的方式之一，并非是嚴格意義上的MBO。我國的管理層購買只是借助了國有企業(yè)改制的東風，作為一種非國有主體參與到國有企業(yè)的改制熱潮中而形成的現(xiàn)象。從我國現(xiàn)實情況來看，不管是政府還是市場本身都還沒有認真地考慮實施像歐美似的MBO。我們只是借用了歐美MBO的形式，并無其MBO的實質，因為真正的MBO有其本身的發(fā)展背景和發(fā)展環(huán)境，而從我國的政策法規(guī)以及市場需求來看，我們都還不具備相應的條件。
二、我國MBO在法律制度上的障礙
1、主體上的障礙
從現(xiàn)有的法律、法規(guī)和規(guī)章來看，管理層作為企業(yè)國有產權的受讓者是完全可以的�！镀髽I(yè)國有產權轉讓管理暫行辦法》第二條規(guī)定：“國有資產監(jiān)督管理機構、持有國有資本的企業(yè)將所持有的企業(yè)國有產權有償轉讓給境內外法人、自然人或者其他組織的活動適用本辦法”。作為自然人的管理層或者作為法人的由管理層發(fā)起成立的公司，當然在受讓人之列�！蛾P于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》中還專門對管理層收購進行了規(guī)定，經營管理者對企業(yè)經營業(yè)績下降負有責任的，不得參與收購本企業(yè)國有產權。按照英美習慣做法，上市公司MBO的收購主體主要分三種：高級管理人員以自然人身份獨立收購；成立一人公司獨立收購；管理層發(fā)起成立由其控股的職工持股會（未完，下一頁）
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