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我國(guó)電子商務(wù)立法的核心法律問(wèn)題
（作者未知） 2009/7/31
隨著信息技術(shù)的發(fā)展，各業(yè)的經(jīng)營(yíng)者都在積極探索利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)開(kāi)展電子商務(wù)。由于電子商務(wù)是利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)作為信息傳播的媒體，具有與傳統(tǒng)的商務(wù)活動(dòng)不同的特點(diǎn)，所以現(xiàn)有的調(diào)整商貿(mào)活動(dòng)的法律規(guī)范已經(jīng)不能適應(yīng)電子商務(wù)的發(fā)展，電子商務(wù)作為一種新的商業(yè)活動(dòng)的形式需要新的法律規(guī)范與之相適應(yīng)。圍繞電子商務(wù)進(jìn)行的立法活動(dòng)已經(jīng)在全球范圍內(nèi)形成了一種浪潮。美國(guó)、加拿大、歐盟國(guó)家等發(fā)達(dá)國(guó)家，新加坡等新興工業(yè)國(guó)家以及巴西、印度等發(fā)展中國(guó)家都加入了這一浪潮。
電子商務(wù)也是我國(guó)關(guān)注的熱點(diǎn)問(wèn)題。據(jù)國(guó)家信息化辦公室有關(guān)負(fù)責(zé)人透露，中國(guó)“電子商務(wù)發(fā)展框架”即將出臺(tái)，這將是推動(dòng)我國(guó)電子商務(wù)應(yīng)用與發(fā)展的重要政策性文件。制訂一部統(tǒng)一的綜合性的電子商務(wù)法也將隨之列入我國(guó)的立法進(jìn)程，因此我們迫切需要對(duì)電子商務(wù)立法的核心問(wèn)題加以研究。根據(jù)國(guó)際組織、其他國(guó)家和地區(qū)的電子商務(wù)立法的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國(guó)的實(shí)際情況，我國(guó)電子商務(wù)的核心法律問(wèn)題應(yīng)當(dāng)包括立法的總則、數(shù)字化信息的法律地位和網(wǎng)絡(luò)合同的法律效力，以及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任這四個(gè)方面。
一、我國(guó)電子商務(wù)立法的總則
我國(guó)電子商務(wù)立法的總則應(yīng)涉及立法目的、立法原則、法律適用范圍、法律沖突的解決等基本問(wèn)題，是電子商務(wù)立法不可缺少的內(nèi)容。
1.立法目的
電子商務(wù)立法的根本目的都在于推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，擴(kuò)大就業(yè)機(jī)會(huì)，促進(jìn)在技術(shù)創(chuàng)新方面的投資，增強(qiáng)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力。但是電子商務(wù)立法的直接目的則主要包括三個(gè)方面：(1)消除阻礙電子商務(wù)發(fā)展的法律障礙。例如，我國(guó)現(xiàn)有法律要求某些類(lèi)型的交易文件采取書(shū)面形式或者交易者親筆簽名的形式，然而電子商務(wù)無(wú)法以傳統(tǒng)方式滿(mǎn)足這些要求，如果法律不能明確消除這些障礙，勢(shì)必阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。(2)消除現(xiàn)有法律適用上的不確定性，保護(hù)合理的商業(yè)預(yù)期，保障交易安全。例如，我國(guó)現(xiàn)有法律沒(méi)有明確規(guī)定網(wǎng)絡(luò)上自動(dòng)形成的合同是否具有法律承認(rèn)的效力，是否具有約束力，使交易雙方面臨不確定的風(fēng)險(xiǎn)。(3)建立一個(gè)清晰的法律框架以統(tǒng)一調(diào)整電子商務(wù)的發(fā)展。我國(guó)調(diào)整電子商務(wù)的法律規(guī)范散見(jiàn)于許多法律文件中，這些法律文件的效力層次也不相同，因此制訂一部統(tǒng)一的電子商務(wù)法就顯得非常必要了。
2.立法原則
由于電子商務(wù)立法是調(diào)整新型商業(yè)活動(dòng)的法律，因此需要有新的立法指導(dǎo)原則。這些原則包括所謂媒體中立性的原則和技術(shù)中立性作為基本的原則。媒介中立性的原則是指法律對(duì)于不論是采用紙質(zhì)媒介進(jìn)行的交易還是采用電子通行形式進(jìn)行的交易都采取一視同仁的態(tài)度，不因交易采用的媒介不同而厚此薄彼。根據(jù)這一原則，采用了電子形式的交易不應(yīng)僅僅因?yàn)槠湫问蕉绊懫浞尚ЯΓ?dāng)然也不應(yīng)因此享受法律上的優(yōu)惠待遇。這一原則的目的在于支持和鼓勵(lì)經(jīng)營(yíng)者采取電子通訊的形式進(jìn)行交易，但是并不強(qiáng)制推行這種交易媒介。尤其對(duì)于消費(fèi)者合同而言，如果經(jīng)營(yíng)者迫使消費(fèi)者使用某種電子通訊形式，還可能構(gòu)成不公平商業(yè)做法。
技術(shù)中立性的原則是指法律應(yīng)當(dāng)對(duì)交易使用的技術(shù)手段一視同仁，不應(yīng)把對(duì)某一特定技術(shù)的理解作為法律規(guī)定的基礎(chǔ)，而歧視其他形式的技術(shù)。因此，不論電子商務(wù)的經(jīng)營(yíng)者采用何種電子通訊的技術(shù)手段，其交易的法律效力都不受影響。從保護(hù)和促進(jìn)技術(shù)發(fā)展的角度來(lái)看，技術(shù)中立性原則在各國(guó)電子商務(wù)立法中都有所體現(xiàn)，但是澳大利亞“電子交易法”將這一原則貫徹得更為徹底，使之有關(guān)電子簽名的規(guī)定顯得與眾不同。由于有關(guān)電子簽名的法律規(guī)定與技術(shù)手段有密切的聯(lián)系，澳大利亞“電子交易法”為了保持技術(shù)上的中立性，在對(duì)電子簽名作出規(guī)定時(shí)只能采取“最簡(jiǎn)化”的方法，不對(duì)電子簽名及安全認(rèn)證技術(shù)作任何具體的規(guī)定，只在法律上承認(rèn)電子簽名的效力。澳大利亞“電子交易法”對(duì)電子簽名采取的這種“最簡(jiǎn)化”的做法能否保障交易安全還有待實(shí)踐的檢驗(yàn)。這也說(shuō)明技術(shù)中立性雖然是電子商務(wù)立法的原則，但是對(duì)這一原則的把握也要適度。
3.適用范圍
電子商務(wù)立法當(dāng)然適用于電子商務(wù)。具體而言，電子商務(wù)立法的適用范圍包括在接受用戶(hù)的要求下，通過(guò)處理（包括數(shù)據(jù)壓縮）和存儲(chǔ)數(shù)據(jù)的電子裝置遠(yuǎn)程提供的有償服務(wù)。
電子商務(wù)包括廣泛的在線(xiàn)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。尤其包括在線(xiàn)貨物買(mǎi)賣(mài)。電子商務(wù)不限于在線(xiàn)簽約行為，只要屬于經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，即便接受方不支付報(bào)酬，例如提供在線(xiàn)信息或者商業(yè)宣傳，或者提供搜索、獲取、訪(fǎng)問(wèn)數(shù)據(jù)的工具的行為，還包括通過(guò)通訊網(wǎng)絡(luò)傳輸信息的行為，尤其提供接入某一通訊網(wǎng)絡(luò)的服務(wù)或?yàn)榉⻊?wù)接受者提供發(fā)布信息的主機(jī)服務(wù)。廣播、電視服務(wù)不是按接受者的要求提供的，不屬于電子商務(wù)。相反，點(diǎn)到點(diǎn)傳輸?shù)姆⻊?wù)，例如按需提供的可視材料或者通過(guò)電子郵件提供的商業(yè)性宣傳屬于電子商務(wù)。自然人在其職業(yè)、經(jīng)營(yíng)、貿(mào)易之外使用電子郵件或者相當(dāng)?shù)膫�(gè)人通訊手段，包括自然人之間訂立合同的行為不屬于電子商務(wù)。在本質(zhì)上不能遠(yuǎn)程和使用電子（未完，下一頁(yè)）
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