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我國電子商務(wù)立法的核心法律問題
（作者未知） 2009/7/31
（接上頁）名的正確性。
由于電子簽名具有技術(shù)特征，因此有關(guān)電子簽名的法律文件是否要把電子簽名技術(shù)特定化就成為了兩難的問題。一方面，如果確定了一種電子簽名技術(shù)（一般來說是最普遍的公共密匙技術(shù)），安全認(rèn)證等所有制度都必須圍繞著這種技術(shù)設(shè)置，雖然使電子簽名制度清楚和簡明，但是忽略了技術(shù)不斷發(fā)展、日趨多樣化的事實。雖然公共密匙技術(shù)現(xiàn)在還被普遍適用，但是已經(jīng)有了生物測量法，動態(tài)電子簽名等新技術(shù)問世。如果法律只承認(rèn)公共密匙技術(shù)的效力，那么就可能與商務(wù)實踐相脫節(jié)，被技術(shù)發(fā)展所淘汰。另一方面，法律完全不涉及電子簽名技術(shù)也是不可能的，因為電子簽名的問題不是法律簡單地規(guī)定“電子簽名與手書簽名具有相同的法律效力”就能解決得了的，承認(rèn)電子簽名的效力就必須建立相應(yīng)的認(rèn)證機制，而一定機制總是與特定技術(shù)聯(lián)系在一起的。
在解決上述立法模式上的兩難問題方面，新加坡的“電子商務(wù)法”的經(jīng)驗值得我國借鑒。新加坡“電子商務(wù)法”采取了折衷的辦法，一方面規(guī)定了電子簽名的一般效力，保持技術(shù)中立性，適用于以任何技術(shù)為基礎(chǔ)的電子簽名；另一方面，又對所謂“安全電子簽名”（即以公共密匙技術(shù)為基礎(chǔ)的電子簽名）作出了特別規(guī)定，并建立了配套認(rèn)證機制。新加坡“電子商務(wù)法”這樣作的結(jié)果是，既保持了法律規(guī)范的技術(shù)中立性，不拘泥于公共密匙技術(shù)，使法律規(guī)定具有開放性和前瞻性，又不失現(xiàn)實性，以公共密匙技術(shù)為基礎(chǔ)作出了具體的規(guī)定。這一立法模式受到美國、歐盟等發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的關(guān)注和充分肯定。
(2)電子簽名安全認(rèn)證機構(gòu)的審核
電子簽名安全認(rèn)證機構(gòu)在電子簽名制度中占據(jù)重要位置。從世界范圍看，安全認(rèn)證機構(gòu)的設(shè)置主要有兩種途徑：一種是由政府組建的或者授權(quán)的機構(gòu)擔(dān)任，以政府信用作為擔(dān)保；另一種則是通過市場的方式建立，在市場競爭中建立信用。新加坡“電子商務(wù)法”采取的是后一種方式，即政府并不組建或授權(quán)安全認(rèn)證機構(gòu)，有能力的組織都可以進(jìn)入安全認(rèn)證的市場（新加坡境外的安全認(rèn)證機構(gòu)要進(jìn)入其市場則必須經(jīng)新加坡政府管理機構(gòu)的批準(zhǔn)），憑借自己的市場競爭能力建立信用。但是，新加坡在安全認(rèn)證市場管理方面還是非常嚴(yán)格的。首先，“電子商務(wù)法”規(guī)定，政府任命一個安全認(rèn)證機構(gòu)的管理機構(gòu)，負(fù)責(zé)許可、證明、管理和監(jiān)督安全認(rèn)證機構(gòu)的活動。其二，“電子商務(wù)法”規(guī)定了所有從事安全認(rèn)證業(yè)務(wù)（例如簽發(fā)電子憑證）的機構(gòu)都必須遵循的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。其三，安全認(rèn)證機構(gòu)可以自愿向管理機構(gòu)申請許可，雖然管理機構(gòu)的許可并不妨礙安全認(rèn)證機構(gòu)進(jìn)入市場，但是得到許可的安全認(rèn)證機構(gòu)可以享受某種“優(yōu)惠”，尤其是可以享受法律規(guī)定的責(zé)任限制。總之，新加坡的做法是明松暗緊，既不把安全認(rèn)證市場管死，又能把市場管住。
從我國的情況看，完全采取市場競爭的方式發(fā)展電子簽名安全認(rèn)證機構(gòu)恐怕在近期還不現(xiàn)實。純粹市場的解決方案不僅有賴于市場的培育和成熟，而且有賴于市場監(jiān)管機制的健全。現(xiàn)階段我國會計師事務(wù)所市場出現(xiàn)的欺詐、提供虛假信息、偽造有關(guān)資料等嚴(yán)重違規(guī)行為的出現(xiàn)就是市場監(jiān)管不利的結(jié)果。為了保障我國電子商務(wù)的健康發(fā)展，由政府組建的或者授權(quán)的機構(gòu)擔(dān)任電子簽名的安全認(rèn)證機構(gòu)還是必要的。目前，工商管理機關(guān)和國有銀行系統(tǒng)正在著手建立這類機構(gòu)。
(3)安全認(rèn)證機構(gòu)的責(zé)任
安全認(rèn)證機構(gòu)在從事簽發(fā)電子憑證，證明電子簽名正確性的業(yè)務(wù)活動中，承擔(dān)著很大的法律責(zé)任的風(fēng)險。例如，如果申請電子憑證的一方提供了虛假的身份信息，而安全認(rèn)證機構(gòu)沒有通過仔細(xì)核查發(fā)現(xiàn)這些，沒有及時告知接收電子簽名文件的一方，就需要承擔(dān)責(zé)任。又如，當(dāng)某個電子憑證已經(jīng)失效，安全認(rèn)證機構(gòu)又沒有及時告知對方，也需要承擔(dān)責(zé)任。在電子商務(wù)中，安全認(rèn)證機構(gòu)的地位類似于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，既重要又危機四伏，如果不對其法律責(zé)任的風(fēng)險加以適當(dāng)?shù)南拗�，安全認(rèn)證機構(gòu)就可能很難生存下去，安全認(rèn)證市場也會萎縮、消亡。因此，各國電子商務(wù)立法基本都考慮到對安全認(rèn)證機構(gòu)的責(zé)任需要加以適當(dāng)?shù)南拗�，例如，�?guī)定在某些情況下免除安全認(rèn)證機構(gòu)的責(zé)任，或者規(guī)定安全認(rèn)證機構(gòu)可以在其簽發(fā)的電子憑證中說明其承擔(dān)責(zé)任的限額。
三、網(wǎng)絡(luò)合同的法律效力
電子商務(wù)雖然是個含義廣泛的概念，但是它的核心內(nèi)容仍然是“商務(wù)”，即以合同形式表現(xiàn)的交易活動。因此，電子商務(wù)立法調(diào)整的主要內(nèi)容就應(yīng)當(dāng)是包括合同成立、解釋、擔(dān)保、轉(zhuǎn)讓、履行、違約和違約責(zé)任在內(nèi)的合同關(guān)系，但應(yīng)突出利用網(wǎng)絡(luò)媒體和數(shù)字技術(shù)進(jìn)行交易活動的特點。這些特點主要表現(xiàn)在以下幾個方面：
1.電子形式的合同
電子商務(wù)立法應(yīng)當(dāng)對電子合同的有效性做出一般性規(guī)定，即合同成立的要約和承諾可以通過電子形式表達(dá)，合同的有效性不應(yīng)僅僅因為合同采用了電子形式就受到影響。對此，我國《合同法》已經(jīng)有了明確規(guī)定，但是對于電子形式信息的發(fā)送，對信息接收的承認(rèn)，以及發(fā)送（未完，下一頁）
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