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公司法人治理結構的立法模式及發(fā)展趨勢
（作者未知） 2009/7/31
【內(nèi)容提要】公司法人治理結構與一定的公司理念相適應。由于各國對公司的理解存在差異，因此，在實踐中公司法人治理結構表現(xiàn)為不同的模式。本文旨在對公司法人治理結構的主要立法模式進行比較，并以此為基礎對公司法人治理結構的發(fā)展趨勢提出自己的看法。
【關 鍵 詞】公司法人治理結構/立法模式/發(fā)展趨勢
公司作為一個法律上的人，被賦予了人格——法人，但公司實質(zhì)上是一個組織，在實踐中代表公司從事經(jīng)營活動的是公司中的自然人，（注：參見（奧）凱爾森著：《法與國家的一般理論》，沈宗靈譯，中國大百科全書出版社1996年版，第120-121頁。）在法律上如何讓其在以公司的名義從事經(jīng)營活動時不損害公司法人及其成員的利益，則是公司法人治理結構所要研究的問題。由于人們對公司的理解存在分歧，公司法人治理結構在不同的理論背景下，表現(xiàn)為不同的含義。從理論上看，人們對公司的理解主要表現(xiàn)為兩種不同的模式：一種為股東主權的理論模式，即認為公司是一個由股東組成的聯(lián)合體，公司法人治理結構被理解為，法律如何確保股東獲得投資回報以及如何約束經(jīng)營者，并使經(jīng)營者在股東的利益范圍從事經(jīng)營活動。（注：A.Sheleifer and R. Vishny(1997),"A Surevy of Corporate Goverance",The Journal of Finance,June 1997.）另一種模式為利益相關者的公司理論，即認為公司是一個由物質(zhì)資本所有者、人力資本所有者以及債權人等利害關系人組成的契約組織，在這一理論背景下，公司法人治理被理解為股東、債權人、職工等利害關系人之間有關公司經(jīng)營與權利的配置機制。（注：參見（日）青木昌彥等著：《經(jīng)濟體制的比較制度分析》，魏加寧等譯，中國發(fā)展出版社1999年版，第175頁。）本文旨在對公司法人治理結構的立法模式進行理論探討，并對公司法人治理結構的發(fā)展趨勢提出自己的看法。
一、美國模式
從美國傳統(tǒng)的公司理念上看，作為一個私法上的自治組織，公司是由股東組成并且為其賺錢的工具。（注：參見張開平著：《英美公司董事制度研究》，法律出成社1998年版，第36頁。）由于只有股東才是公司的成員，并且股東是公司的“最終所有者”和公司利益的唯一享有者，因此，信守股東本位是美國公司法人治理結構的特點之一。包括兩個方面的含義：一是治理主體的唯一性，即只有股東才是公司法人治理結構的主體，而那些被現(xiàn)代公司理論稱之為非股東的利害關系人，被排除在公司法人治理結構之外，經(jīng)理層的懈怠、無能及道德風險等問題只能由股東來校正；二是公司經(jīng)理必須并且僅僅為股東的“最大化”利益服務和滿足其對利潤無節(jié)制的追求，否則，將受到股東的治理。受這種理念的影響，股東大會、董事會和高層經(jīng)理之間的權力制衡機制，成為公司法人治理結構的主要內(nèi)容。
從公司法的角度來看，股東可以通過董事會來控制經(jīng)營者，但問題在于，董事會是否具備監(jiān)督經(jīng)營者的激勵。在二戰(zhàn)以前的美國，公司的股份比較分散，許多小股東不可能親自監(jiān)督經(jīng)營者，他們便授權董事會來對經(jīng)營者的行為進行監(jiān)控。但這造就了一個被現(xiàn)代理論關注的“搭便車問題”：（注：搭便車問題(Free Ride Problem)，意指“即使沒有支付成本，他也自動地享受到團體所提供的服務�！眳⒁姡溃㏑•科斯等著：《財產(chǎn)權利與制度變遷》，胡莊君等譯，上海三聯(lián)書店1994年版，第105頁。）因為經(jīng)營改善所得的收益將由全體股東分享，而監(jiān)督的成本卻由那些去積極監(jiān)督經(jīng)理行為的股東承擔，所以單個的股東沒有監(jiān)督經(jīng)營的積極性；同時每個股東又希望其他股東去過問公司的經(jīng)營，并“坐享”公司經(jīng)營提高所帶來的收益，使股權的約束形同虛設。由于“搭便車問題”的存在，公司的經(jīng)營者可以相當自由地去追求他們的目標和享受特權。（注：參見（美）O•哈特著：《企業(yè)、合同與財務結構》，費方域等譯，上海三聯(lián)書店1998年版，第11頁。）因此，在美國法中，董事會雖然是公司法人治理結構中的核心組織，但它并沒有在公司陷于危機之前使其擺脫困境，并且大量的證據(jù)表明，美國公司法人治理結構中的董事會沒有起到應有的作用，甚至正面臨失敗的危險。（注：M.C.Jensen(1993),"The Modern Industrial Revolution,Exit,and the Failure of Internal Control System",Journal of Finance,No.3,p831-880.）由于董事會功能的有限性，美國公司法人治理結構在奉信股東主權的同時，還十分推崇新古典學派法人控制權的市場理論，（注：參見（日）青木昌彥著：《經(jīng)（未完，下一頁）
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