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公司法人治理結構的立法模式及發(fā)展趨勢
（作者未知） 2009/7/31
（接上頁）濟科學出版社1995年版，第43-63頁。）公司歸長期固定在那里工作的從業(yè)員“所有”，從業(yè)員不僅對公司的最基本的問題享有決策權，而且也對公司所獲得的經濟利益享有優(yōu)先分配權。因此，盡管日本的商法規(guī)定股東是公司的“所有者”，但這只是法律上的概念，現(xiàn)實中的公司與其說是股東“所有”，不如說是從業(yè)員“所有”；只有公司的財產權在法律上出現(xiàn)爭執(zhí)時，股東才以主權者的身份“出場”。在這種“人本主義”的公司理念的指導下，日本公司法人治理結構的內容可以歸結于三個方面：
1.雙向控制
在日本公司中，對經營者行使控制權的利益集團有兩個：一是作為公司剩余請求者的股東（包括個人股東和以銀行為主體的機構股東），二是公司的從業(yè)人員。這與只考慮來自股東控制的傳統(tǒng)美國模式有很大不同。
一是股東對公司的控制。股東對公司的控制主要源于日本商法的規(guī)定。在日本，也設立了一些制度如股東大會、董事會和監(jiān)事會等，但這些制度并沒有發(fā)揮應有的功能。從法律的角度來講，股東大會雖然是公司的最高權力機關，但股東大會在日本只是簡單的儀式，根據有關統(tǒng)計，75%的股東大會的時間不超過三十分鐘；至于股東大會決議的內容，有90%的股東大會只是經營者對有關問題進行簡單地陳述，股東根本不進行任何提問；從股東投票權的行使來看，所有股東持有的選票有一半以上是空白的，他們往往在“用手投票”前就認可了股東大會所要討論的內容。（注：參見（日）松本厚治著：《企業(yè)主義》，程玲珠等譯，企業(yè)管理出版社1997年版，第7-8頁。）同時，盡管日本商法規(guī)定董事會是股東利益的代表者，它有責任監(jiān)督經營者的行為；但是，現(xiàn)實中日本公司的董事會的成員幾乎完全是由“內聘董事”組成，這些負有監(jiān)督職責的董事，除了擔任董事職務以外，同時也是公司總經理的部下，他們不僅在業(yè)務上應服從總經理的領導，而且在人事方面也要受總經理的控制。因此，董事會雖然是對總經理進行監(jiān)督的機構和董事發(fā)表意見的場所，但由于受日本傳統(tǒng)的組織原理以及“長幼有序”的儒教文化觀念的影響，（注：參見（日）今井賢一等主編：《現(xiàn)代日本企業(yè)制度》，陳晉等譯，經濟科學出版社1995年版，第5頁。）要想讓作為總經理“部下”的董事監(jiān)督他們的領導，這在日本是不可想象的。日本公司中的監(jiān)察人員也一樣，他們通常是公司內部尚未升到董事位置的職員或者是任期已滿的專務董事和常務董事，由于這些監(jiān)察人員同樣也是公司總經理的部下，因此，監(jiān)事會的功能也徒有虛名。所以，盡管股東是日本公司法人的治理主體，但商法上規(guī)定的各種制度，如股東大會、董事會、監(jiān)事會等，都成了一些空洞的概念，結果是形成了股東控制的消滅和股份所有權監(jiān)控職能的弱化。（注：參見（日）松本厚治著：《企業(yè)主義》，程玲珠等譯，企業(yè)管理出版社1997年版，第10頁。）
二是從業(yè)員集團對公司的控制。從業(yè)員集團對公司的控制主要源于日本文化這一非正式規(guī)則。日本文化的典型特征是家庭觀念和強調決策一致性的集體主義，由此而形成了一種重視長期利益的公司治理文化，如從業(yè)員與公司的一體感、在從業(yè)員和經營者中看到了所有者的意識、從業(yè)員與經營者對公司的實際支配等。（注：參見（日）今井賢一等主編：《現(xiàn)代日本企業(yè)制度》，陳晉等譯，經濟科學出版社1995年版，第64頁。）在這種文化的影響下，日本的從業(yè)員對公司的“出資”在理論上被分為兩種不同類型：一是從業(yè)員以隱形的方式所進行的資源抵押。在終身雇傭制和年功序列制下，這些隱形的出資是不能轉讓的，如果從業(yè)員中途退出，就必須放棄其全部投資回報。從業(yè)員對公司投入的第二種資源是在公司中形成的特異功能，這種資源包括只存在于該公司中的知識、人與人之間的聯(lián)絡網等，這是只有在該公司中工作才有意義的資源，如果到了別的公司是不能得到評價的。（注：參見（日）今井賢一等主編：《現(xiàn)代日本企業(yè)制度》，陳晉等譯，經濟科學出版社1995年版，第69-70頁。）隱形出資與公司特異功能，都造成了從業(yè)員退出公司的障礙，并且它們在市場或其他公司難以得到評價，是一種難以進入市場的資源押出，它是被公司扣留的“人質”，這就迫使從業(yè)員與公司的利益連在一起，并強化了從業(yè)員集團對公司的控制。
2.相機的治理結構
相機治理(Contingent Goverance)作為日本公司特別是上市公司法人治理結構的根本特征，它是指作為控制公司的兩個集團即股東和從業(yè)員，對公司的控制權是隨公司財務狀況的變化而變化。也就是：在公司處于正常的財務狀況時，從業(yè)員是公司的主權者，以銀行為主體的法人股東對公司的控制表現(xiàn)得不是十分明顯；反之，當公司陷于財務困境時，以銀行為主體的法人股東對公司的控制將變得明晰起來，此時，從業(yè)員組織只能處于從屬地位。（注：參見（日）松本厚治著：《企業(yè)主義》，程玲珠等譯，企業(yè)管理出版社1997年版，第141-142頁。）<（未完，下一頁）
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