|
公司法人治理結(jié)構(gòu)的立法模式及發(fā)展趨勢
（作者未知） 2009/7/31
（接上頁）在監(jiān)督董事會的監(jiān)督下，專司公司的經(jīng)營之責(zé)。
2.銀行主導(dǎo)性
銀行在德國公司法人治理結(jié)構(gòu)中所具有的主導(dǎo)性地位，這幾乎是所有相關(guān)性研究對德國模式達(dá)成的共識。這種主導(dǎo)性地位主要從以下方面體現(xiàn)出來：在貸款公司中擁有股東權(quán)益、派遣銀行職員進(jìn)駐客戶公司的監(jiān)事會、代理其保管的股票行使投票權(quán)，以及作為客戶公司的各種金融服務(wù)的唯一提供者。（注：參見Theodar Baums著：《德國的銀行體制及共對公司融資和公司治理的影響》，載青木昌彥等主編《日本主銀行體制》，第503-543頁。）
德國銀行與工業(yè)公司的緊密關(guān)系可以追溯到戰(zhàn)后德國工業(yè)重建初期。由于當(dāng)時德國資本市場尚不發(fā)達(dá)，而經(jīng)濟的重建需要大量資本，這使銀行在為公司提供信貸、認(rèn)購風(fēng)險資本、協(xié)助發(fā)行債券等方面，起著核心作用，從而加重了公司對銀行的依賴。德國全能的銀行可以經(jīng)營所有的金融業(yè)務(wù)，非金融公司只須與一家綜合性銀行保持關(guān)系，即可獲得全方位的金融服務(wù)，所以，銀行同時扮演著貸款人和投資者的雙重身份。由于銀行特別是全能銀行往往是客戶公司各種金融服務(wù)的唯一提供者，一方面有利于銀行隨時了解公司的財務(wù)狀況，從而克服了信息不對稱條件下對公司經(jīng)營者的行為難以監(jiān)督的問題；另一方面，當(dāng)客戶公司面臨破產(chǎn)或者陷入財務(wù)危機時，銀行還可以根據(jù)客戶公司的具體情況，來實施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的工作，以維護(hù)銀行與客戶公司之間這種穩(wěn)定而又長期的投資關(guān)系。正是因為上述獨特關(guān)系的存在，公司尋找外部融資的興趣不大，外部投資者通過法人控制權(quán)市場對經(jīng)營者進(jìn)行控制的力量較小。
銀行在公司法人治理結(jié)構(gòu)中的主導(dǎo)性作用，是通過公司的最高權(quán)威性實體——監(jiān)事會來實施的。無論是由于銀行的股權(quán)關(guān)系、或者銀行作為股份投票的代理人、或者是銀行與客戶公司的長期業(yè)務(wù)關(guān)系，不僅使銀行業(yè)通常擁有股東大會半數(shù)以上的投票權(quán)從而左右了股東大會的決定，而且銀行的代表也通常由股東大會選舉進(jìn)入監(jiān)事會，擔(dān)任監(jiān)事乃至監(jiān)事會主席。據(jù)調(diào)查，在德國最大的100家公司中，銀行在75家公司的監(jiān)事會中擁有席位，20家監(jiān)事會的主席由銀行的代表擔(dān)任。（注：參見（日）青木昌彥等主編：《日本主銀行體制》，第528-529頁。）
3.職工參與制
德國公司法人治理結(jié)構(gòu)中的職工參與制度，淵于1918年12月23日的行政命令。此后，1919年7月13日通過的魏瑪憲法將此概括為：“勞動者及受雇者均得平等地與雇主共同制定工資、勞動條件及生產(chǎn)力總體經(jīng)濟發(fā)展的規(guī)章�！�1920年4月4日頒布的《企業(yè)參與委員會法》則體現(xiàn)了一種“職工就是企業(yè)的理論”，從而改變了德國法中傳統(tǒng)的“企業(yè)主就是企業(yè)”和有產(chǎn)者對公司絕對支配的思想。（注：參見（德）拉德布魯赫著：《法學(xué)導(dǎo)論》，米健等譯，中國大百科全書出版社1997年版，第83頁。）特別是《1951年煤鋼企業(yè)參與決定法》、《1952年企業(yè)章程法》、《1956年參與決定法補充法》和《1976年參與決定法》的實施，使原先作為資本的“仆人”的職工，現(xiàn)在變成了經(jīng)濟“公民”，資本家已不再是公司法人結(jié)構(gòu)中的“一家之長”。
四、公司法人治理結(jié)構(gòu)的當(dāng)代發(fā)展
1.股東的主權(quán)地位已經(jīng)動搖
股東本位的公司理念產(chǎn)生于資本主義發(fā)展的初期，由于當(dāng)時經(jīng)濟增長對物質(zhì)資本的依賴，人們普遍接受的觀念是“資本基本主義”，即認(rèn)為物質(zhì)資本以及物質(zhì)資本的積累是經(jīng)濟增長的唯一源泉，經(jīng)濟增長主要靠投資增長的推動，而物質(zhì)資本的短缺是經(jīng)濟增長的主要制約。因此，為了實現(xiàn)經(jīng)濟增長，必須對物質(zhì)資本所有權(quán)進(jìn)行強有力的法律保護(hù)，于是，股東本位的公司理念便應(yīng)運而生。如果說股東本位是“資本基本主義”這一特定歷史產(chǎn)物的話，那么自20世紀(jì)以來，在國家經(jīng)濟和政治生活中，物質(zhì)資本的價植和重要性正在穩(wěn)定下降，知識、技術(shù)等“精神力量”正在各方面超過物質(zhì)資本的力量而呈上升趨勢。隨著經(jīng)濟增長對知識資本的依賴，以物質(zhì)資本為基礎(chǔ)的規(guī)模生產(chǎn)也隨之轉(zhuǎn)向了以知識為基礎(chǔ)的設(shè)計與創(chuàng)新。（注：參見（美）達(dá)爾•尼夫主編：《知識經(jīng)濟》，樊春良等譯，珠海出版社1998年版，第124-125頁。）這樣，物質(zhì)資本所有者以物權(quán)的形式對公司的投入雖然是公司獲取利潤的一個因素，但不是關(guān)鍵因素；公司通過知識的積累過程獲取新知識，并將該知識運用到公司中去，成為公司發(fā)展的主導(dǎo)力量。（注：H.Demsetz(1988),"The Theory of Firm Revisted",Journal of Law Economics and Orgnization 4,P141-162.）由于人的“經(jīng)濟價值”的提高以及勞動與物質(zhì)資本的“經(jīng)濟地位”的變遷，這必然要求擴大雇員在公司中的法定權(quán)利，并讓他們參與公司法人治理結(jié)構(gòu)；而在此過程，物質(zhì)資本所有者所固有的（未完，下一頁）
|