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論我國外資立法的不足與完善
（作者未知） 2009/7/31
（接上頁）規(guī)定得很廣泛，勢必會造成內(nèi)外資的差別待遇，不利于公平競爭。
（五）立法本位的過時性
我國現(xiàn)行外資立法以企業(yè)組織為本位，基本的外資法律就是三大外商投資企業(yè)法，主要內(nèi)容包括企業(yè)的設(shè)立、組織形式、資本與出資、董事會及經(jīng)營管理、財務(wù)會計、解散清算等。
隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展和改革的深化，以企業(yè)組織為本位已過時了，其原因如下。
第一，以企業(yè)組織為本位進行外資立法，注重投資主體的國籍，并以投資主體的國籍為界定三資企業(yè)的準(zhǔn)繩，容易造成“假外資”現(xiàn)象。如一家國內(nèi)企業(yè)，在國外設(shè)立一家子公司，然后將資金注入國內(nèi)，興辦三資企業(yè)，甚至以國內(nèi)母企業(yè)為合作伙伴，以取得國家對三資企業(yè)的各種優(yōu)惠待遇。第二，以企業(yè)組織為本位進行外資立法，使得我國存在內(nèi)資、外資兩套企業(yè)法律體系。隨著我國企業(yè)法制的完善，尤其是《公司法》的施行，造成兩套法制重復(fù)頗多。第三，以企業(yè)組織為本位的外資立法，帶有許多限制性因素，比如中方投資主體、企業(yè)組織形式等方面的限制。這些限制，隨著實際情況的發(fā)展變化，其對利用外資的保險作用已屬多余，相反，束縛了進一步利用外資的手腳。
（六）與國際法制的矛盾性
這種矛盾性是隨著國際法制的發(fā)展而產(chǎn)生的。烏拉圭回合談判經(jīng)過長達(dá)6年的激烈爭論，南北雙方最終達(dá)成了妥協(xié)，其產(chǎn)物是《烏拉圭回合最終文件草案》，而TRIMS決定便是其產(chǎn)物的一部分。
TRIMS決定禁止締約國采取與關(guān)貿(mào)總協(xié)定第3條第4款和第11條第1款相違背的TRIMS。即關(guān)于國民待遇和取消數(shù)量限制的規(guī)定，按TRIMS決定附件，與這些規(guī)定不符的TRIMS有四種：一是貿(mào)易平衡要求，二是進口用匯限制，三是當(dāng)?shù)爻煞忠�，四是國�?nèi)銷售要求。而我國現(xiàn)行的外資法律法規(guī)大部分是TRIMS決定生效以前制定的，在三部外商投資企業(yè)法中，有明顯的與TRIMS決定相矛盾的地方，這些規(guī)定不利于我國加入WTO，需要在以后的外資立法中加以修改和完善。
二
鑒于我國外資立法中的以上幾點不足和當(dāng)前復(fù)雜的國際局勢，中國即將加入世界貿(mào)易組織，筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾個方面來完善我國的外資立法：
（一）以鄧小平理論為指導(dǎo)，堅持獨立自主、平等互利原則
要堅持鄧小平理論中的“三個有利于”標(biāo)準(zhǔn)，加速我國的外資立法。即只要有利發(fā)展社會主義生產(chǎn)力，有利于提高人民群眾的生活水平，有利于增強社會主義國家的綜合國力，立法者就應(yīng)當(dāng)大膽立法，包括超前立法。同時，要堅持獨立自主、平等互利原則。資本總是唯利是圖，在特定的條件下，它還帶著資本家們的政治企圖，所以我們一定要提高警惕，不能因為目前國內(nèi)經(jīng)濟發(fā)展急需資金，便拿主權(quán)作交易，做出無原則的事情來。平等互利是現(xiàn)代國際法的基本原則之一，也是我國外資立法的基本方針。平等與互利是相輔相成的，沒有平等，就無從有互利，沒有互利，要么就引不進外資，要么就是被外資壓迫。新中國獨立主權(quán)來之不易，社會主義改革開放已深入人心，社會主義建設(shè)事業(yè)急需資金也是有目共睹的，帝國主義霸權(quán)強權(quán)當(dāng)前日益膨脹，所以我們要以鄧小平理論為指導(dǎo)，深化改革，擴大開放，積極引進外資，建設(shè)強大的社會主義經(jīng)濟。鞏固社會主義的國防，堅決維護社會主義國家的主權(quán)。
（二）堅持科學(xué)立法、促進法律之間的協(xié)調(diào)性，增強法律的系統(tǒng)性和透明度
首先，針對外資立法缺乏全面規(guī)劃，帶有明顯的短期性、片面性，立法應(yīng)加強預(yù)測工作，對外資立法的發(fā)展趨勢及現(xiàn)行立法的社會效果進行預(yù)測和考察，以杜絕輕率立法、盲目立法。其次，在外資立法權(quán)限方面，要理順全國人大及其常務(wù)委員會，地方各級人大、國務(wù)院及其各主管部門，各地區(qū)、各特區(qū)之間的縱向關(guān)系，尤其是明確以上各立法主體所立法律的調(diào)整對象及適用范圍，使整個外資立法體系協(xié)調(diào)一致，以克服分散立法、越權(quán)立法及法出多門的局面，避免法與法之間的重復(fù)交叉，甚至矛盾以及同一個法的內(nèi)容分散在不同的法律、法規(guī)之中的狀況。再次，應(yīng)規(guī)范法律名稱，促進各層次法律名稱的固定化。確保不同層次立法名稱與其效力等級的一致性，清除等級相同而名稱大相徑庭或名稱相同而效力等級相去甚遠(yuǎn)的現(xiàn)象。最后，要增強法律的透明度。在我國利用外資領(lǐng)域，不少重要事項是根據(jù)一些未公開的內(nèi)部規(guī)定或文件的規(guī)定決定的，這些內(nèi)部法規(guī)一般通過行政途徑下達(dá)，中外雙方對此都難以知曉，讓人感到不可理解。制定法律是為執(zhí)行法律，法律要執(zhí)行和得到遵守，才能實現(xiàn)立法的目的。沒有公開的法律，肯定得不到很好的執(zhí)行和遵守，即使到時強制對方遵守，也會造成不好的印象。很多外商反映中國缺乏法治，跟這方面是有很大關(guān)系的。我認(rèn)為法律的公開性是無條件的，有關(guān)部門的領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)增強法治意識，充分認(rèn)識法律公開化的法律規(guī)范，取代一些內(nèi)部文件、行政指示、內(nèi)部通知和批文等。這樣，才能使外商來華投資，從而吸引到更多更好的外資。
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