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不信任民主
（作者未知） 2010/5/24
（接上頁）論自由結(jié)社自由不再是為了拒國家于私域之外，而是不同利益 團體通過政治渠道從福利國家要份額的入場券。公共輿論不再是憲政合法性的來源， 而變成民意調(diào)查公共關(guān)系專家解剖和擺布的工具。哈貝馬斯揭示選舉權(quán)全民普及所 帶來的結(jié)構(gòu)性變化不是為了念舊。布爾喬亞的偽善實在不值得懷念，但無法回避的 問題是選舉權(quán)普及條件下的民主實驗還沒有產(chǎn)生值得"信任"的新方案。哈貝馬斯 自己關(guān)於未來民主形式的建議也還在畫圖板上。而對于13億中國人，上下求索的漫 漫民主長路更是剛剛開始。
最後，讓我們回到香港居留權(quán)一案的演義上來。在洋洋撒撒40多頁的法律推理 中，有一兩處機會終審法庭可以合法地運用司法靈活性避開一場與人大攤牌的憲法 危機。但是，急于探一國兩制深淺的終審法庭義無反顧地借居留權(quán)一案宣布對全國 人大立法擁有違憲審查權(quán)。如果說全國人大的不快在意料之中，那么民意的反彈恐 怕是終審法庭始料不及的。面對來自北京的批評， 終審法庭隨後發(fā)表了一份"特 別"（exceptional ）聲明，一方面承認全國人大常委擁有基本法賦予的解釋權(quán)， 另一方面強調(diào)無意挑戰(zhàn)"全國人大常委任何符合基本法的舉措。" （12）
香港政府的統(tǒng)計推算發(fā)現(xiàn)，如果落實終審法庭的裁決，讓港人在內(nèi)地子女敞門 入場，未來十年香港要接納一百六十七萬內(nèi)地子女。按施密特的說法，沒有那個民 主實體可以容忍如此巨大的"異質(zhì)性"。當然，六百萬香港人民不用聽施密特的教 導(dǎo)，扳指頭算算水，電，地的壓力，結(jié)論就出來了。背靠強大的民意，香港特首依 照基本法第43和48條，通過國務(wù)院呈請全國人大常委解釋基本法，從而把終審法庭 的裁決效力局限于幾個具體原告人。（13）移民危機於是煙消云散。不到一年之後， 香港終審法庭在另一裁決中明確承認了全國人大常委對基本法的解釋權(quán)。（14） 看起來風(fēng)波已過，其實不然。終審法庭只表態(tài)不挑戰(zhàn)"人大常委任何符合基本法的 舉措"。真正懸而未決的憲政難題是今後香港終審法庭可否或愿否對它認為對違背 基本法的全國人大的立法作違憲審查。稍加延伸，一個更大的問題顯然是走向法治 的中國大陸應(yīng)否實行和如何實行違憲審查制度。世人拭目以待。
注釋：
（1 ） Alexis De Tocqueville， Democracy in America ， trans. G. lawrence （New York， 1969 ）：233.
（2 ） Ng Ka Ling v. Director of Immigration. 2HKCFAR 4 ， Court of Final Appeal of the Hong Kong Special Administrative Region， January 29 ， 1999.
（3 ） John H. Ely， Democracy and Distrust ， （Cambridge ， 1980 ）。
（4 ） U.S. v. Caolene Products Co. ， 304 U.S. 144 ， （1938）。
（5 ） Ely， at 99.
（6 ） Justice Sandra Day O ’Connor， The History of The Women ’s Suffrage Movement ，49 Vand. L. Rev. 657， （1996）。
（7 ） Carl Schmitt ， The Crisis of Parlimentary Democracy ， trans. Ellen Kennedy ，（Cambridge ， 1985 ）。
（9 ） Schmitt， at 9.
（10） Jurgen Harbermas ， The Structural Transformation of the Public Sphere： An Inquiry into a Category of Bourgeois Society， trans. Thomas Burger （Cambridge ， 1961 ）。
（11） Karl Marx， The Eighteenth Brumaire of Louis Bonaparte （New York， 1963 ）： 66. cf Habermas， at 126.
（12） Ng Ka Ling v. Director of Immigration. （No. 2 ）， 1 HKLRD 577， Court of （未完，下一頁）
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