|
電子數(shù)據(jù)制度在涉外訴訟中的應用與完善
（作者未知） 2010/7/19
（接上頁）正�；顒又休斎胗嬎銠C的信息重述，或是從中推導出的信息。1979年英國制定的銀行法承認銀行賬簿包括微型照片、磁帶或其他電子方式保存的數(shù)據(jù)的證據(jù)資格。此外，英國證據(jù)法規(guī)定，凡當事人能證明無從取得正本時，可以使用抄本證明正本的內(nèi)容。法院也以判例承認計算機輸入文件的證據(jù)資格。就是說，只須證明文件的正本在正常的業(yè)務活動中已經(jīng)丟失，無須證明基礎正本的存在。這意味著法院可以采納計算機輸入文件的證據(jù)資格。
（五）美國法律規(guī)定
1965年美國通過統(tǒng)一證據(jù)規(guī)則，以商務記錄的形式承認電子數(shù)據(jù)的證據(jù)資格。商務記錄包括企業(yè)業(yè)務活動的數(shù)據(jù)。商務記錄的可靠性是通過長期的商業(yè)經(jīng)驗證明的，即它是經(jīng)過正規(guī)性、持續(xù)性的商業(yè)慣例形成的，商人信賴的記錄。商務記錄數(shù)據(jù)被采納的條件是：數(shù)據(jù)所反映的內(nèi)容是在進行正常的、正規(guī)的業(yè)務活動中做成的，且是在業(yè)務完成時或稍后輸入的�？梢�，采納性并不取決于輸入的形式，而取決于輸入的環(huán)境。1980年美聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則認可上述規(guī)定，第803條規(guī)定：“任何記載行為、事件、狀況、意見或診斷的備忘錄、報告、記錄、數(shù)據(jù)匯編或其他形式的文件，由經(jīng)手人通過所了解的信息當場或隨后制作，經(jīng)過日常業(yè)務活動保存，并且它們屬于日常業(yè)務活動的內(nèi)容，均可由文件管理人或其他合格證人作證。除非這些材料或準備材料的方法、環(huán)境表明這些材料缺乏真實性�！备鶕�(jù)上述規(guī)定數(shù)據(jù)資料被作為證據(jù)采納的條件是：第一，數(shù)據(jù)是在正常的業(yè)務活動中做成的，符合業(yè)務常規(guī)。第二，這一切都應由保管文件的人或其他合格的證人給予證明。此外，美國法律規(guī)定，如果無從取得正本，可采納抄本，法律對“無從取得”從寬解釋，判例也認為計算機輸出文件可作為抄本使用。
二、我國法律沒有把電子數(shù)據(jù)規(guī)定為法定證據(jù)
（一）法律規(guī)定缺失
我國沒有專門的證據(jù)法，對證據(jù)類型的規(guī)定集中在刑事、民事和行政訴訟法中�！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第63條規(guī)定，證據(jù)類型有書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述、鑒定結論、勘驗筆錄等7種法定證據(jù)形式。其中沒有電子數(shù)據(jù)。行政訴訟法第37條規(guī)定的7種證據(jù)形式以及刑事訴訟法第42條規(guī)定的7種證據(jù)形式都不包括電子數(shù)據(jù)。因此，在我國電子數(shù)據(jù)不是法定證據(jù)類型，不能直接進入訴訟程序。但是，實踐中越來越多的案件涉及到電子數(shù)據(jù)地位的問題，實踐中，司法機關往往采取扣押、公證的形式把電子數(shù)據(jù)轉化為書證、物證或者視聽資料等法定證據(jù)類型，間接地進入訴訟程序。
（二）理論上的爭議
有學者把電子資料歸為書證，理由是：一是普通書證是將某一內(nèi)容以文字符號方式記錄在紙張上，電子數(shù)據(jù)則是以電磁等物理方式將同樣的內(nèi)容記錄在非紙儲存介質上，兩者的記錄方式不同，但是功能相同。二是認為電子數(shù)據(jù)通常以其代表的內(nèi)容說明案件某一問題，且必須輸出或打印到紙上，形成書面材料后，才能被人看見、利用。因而，具有書證的特點。有學者將電子數(shù)據(jù)作為視聽資料，理由是：視聽資料是以錄音、錄像、電子計算機以及其他高科技設備所儲存的信息，證明案件的真實情況的證據(jù)。據(jù)此，計算機儲存的電子數(shù)據(jù)能證明案件真實情況的信息應屬于視聽資料。也有學者把電子數(shù)據(jù)當作鑒定結論。認為如果法院或訴訟當事人對電子數(shù)據(jù)的可信性有疑問，可以由法院指定專家進行鑒定，辯明其真?zhèn)�，然后由法院確定其能否作為認定事實的根據(jù)。以上對電子數(shù)據(jù)的法律定位，都存在無法解釋的問題。書證說，無法解決法律對書證原件的要求；視聽資料說，不能把鑒定結論、勘驗筆錄的“可視性”與電子數(shù)據(jù)的“可視性”相區(qū)別；鑒定結論說，是解決證據(jù)的證明力的問題，和證據(jù)資格問題沒有直接關系。在我國目前的法定證據(jù)類型中，不認定電子數(shù)據(jù)的證據(jù)地位，已不能滿足實踐對電子數(shù)據(jù)提出的要求。因此，與時俱進，借鑒國外先進立法，把電子數(shù)據(jù)作為一種獨立的證據(jù)類型，是解決問題的關鍵。
三、我國企業(yè)訴訟中應用電子數(shù)據(jù)存在的問題
（一）認為電子數(shù)據(jù)不可靠，不敢使用。
人為操縱數(shù)據(jù)和程序所造成的電子數(shù)據(jù)破壞在某種程度上具有普遍性。從技術角度看，計算機系統(tǒng)對數(shù)據(jù)的處理具有多重環(huán)節(jié)，使用的技術和設備具有復雜性的特點。在網(wǎng)絡狀態(tài)下，數(shù)據(jù)的通信傳輸又為操縱計算機提供了機會，電子數(shù)據(jù)是一種脆弱的證據(jù)。加之，我國沒有承認電子數(shù)據(jù)的獨立的法律地位，企業(yè)沒有直接使用電子數(shù)據(jù)的經(jīng)驗。所以，一些企業(yè)對電子數(shù)據(jù)表示懷疑，在涉外訴訟中不敢使用電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)。
（二）認為電子數(shù)據(jù)成本高，不愿使用。
電子數(shù)據(jù)與計算機、網(wǎng)絡技術等高科技相聯(lián)系。企業(yè)對電子數(shù)據(jù)的儲存、保管不僅需要先進的硬件設備，需要高科技含量的電腦軟件，還需要配備專門技術人員維護設備、操作程序。企業(yè)需要投入較大的初始成本。對數(shù)據(jù)的收集、整理，有時需要聘請專門的會計公司進行指導，在訴訟中，還需要聘請（未完，下一頁）
|